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　　經濟法》知識點：合伙企業(yè)財產與合伙事務執(zhí)行

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　　【合伙企業(yè)財產】

　　1.合伙企業(yè)財產的構成

　　根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產，均為合伙企業(yè)的財產。從這一規(guī)定可以看出，合伙企業(yè)財產由以下三部分構成：

　?。?）合伙人的出資?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。這些出資形成合伙企業(yè)的原始財產。需要注意的是，合伙企業(yè)的原始財產是全體合伙人“認繳”的財產，而非各合伙人“實際繳納”的財產。

　　（2）以合伙企業(yè)名義取得的收益。合伙企業(yè)作為一個獨立的經濟實體，有自己的獨立利益，因此，企業(yè)以其名義取得的收益作為合伙企業(yè)獲得的財產，當然歸屬于合伙企業(yè)，成為合伙財產的一部分。以合伙企業(yè)名義取得的收益，主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產權和非專利技術等財產權利。

　?。?）依法取得的其他財產。即根據法律、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財產，如合法接受的贈與財產等。

　　2.合伙企業(yè)財產的性質

　　合伙企業(yè)的財產具有獨立性和完整性兩方面的特征。所謂獨立性，是指合伙企業(yè)的財產獨立于合伙人，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財產的所有權或者持有權、占有權，合伙企業(yè)的財產權主體是合伙企業(yè)，而不是單獨的每一個合伙人。所謂完整性，是指合伙企業(yè)的財產作為一個完整的統(tǒng)一體而存在，合伙人對合伙企業(yè)財產權益的表現(xiàn)形式僅是依照合伙協(xié)議所確定的財產收益份額或者比例。

　　根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。在確認善意取得的情況下，合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進行追索，而不能向善意第三人追索。合伙企業(yè)也不能以合伙人無權處分其財產而對善意第三人的權利要求進行對抗，即不能以合伙人無權處分其財產而主張其與善意第三人訂立的合同無效。當然，如果第三人是惡意取得，即明知合伙人無權處分而與之進行交易，或者與合伙人通謀共同侵犯合伙企業(yè)權益，則合伙企業(yè)可以據此對抗第三人。

　　3.合伙人財產份額的轉讓

　　合伙人財產份額的轉讓，是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額的行為。由于合伙人財產份額的轉讓將會影響到合伙企業(yè)以及各合伙人的切身利益，因此，《合伙企業(yè)法》對合伙人財產份額的轉讓作了以下限制性規(guī)定：

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。這一規(guī)定適用于合伙人財產份額的外部轉讓。所謂合伙人財產份額的外部轉讓，是指合伙人把其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額轉讓給合伙人以外的第三人的行為。合伙人財產份額的外部轉讓，只有經其他合伙人一致同意，才表明其他合伙人同意與受讓人共同維持原合伙企業(yè)，合伙企業(yè)才能繼續(xù)存續(xù)下去。如果其他合伙人不同意接受受讓人，則合伙企業(yè)無法繼續(xù)存續(xù)下去。當然，“合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意”，是一項法定的原則，且這項原則是在合伙協(xié)議中沒有規(guī)定的情況下才有法律效力。如果合伙協(xié)議有另外的約定，即合伙協(xié)議約定，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，無須經過其他合伙人一致同意，比如約定2/3以上合伙人同意或者一定出資比例同意的情況下，則應執(zhí)行合伙協(xié)議的規(guī)定。

　?。?）合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。這一規(guī)定適用于合伙人財產份額的內部轉讓。所謂合伙人財產份額的內部轉讓，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額轉讓給其他合伙人的行為。合伙人財產份額的內部轉讓因不涉及合伙人以外的人參加，合伙企業(yè)存續(xù)的基礎沒有發(fā)生實質性變更，因此不需要經過其他合伙人一致同意，只需要通知其他合伙人即可產生法律效力。

　?。?）合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。所謂優(yōu)先購買權，是指在合伙人轉讓其財產份額時，在多數(shù)人接受轉讓的情況下，其他合伙人基于同等條件可先于其他非合伙人購買的權利。優(yōu)先購買權的發(fā)生存在兩個前提：一是合伙人財產份額的轉讓沒有約定的轉讓條件、轉讓范圍的限制。也就是說，合伙協(xié)議沒有“另外約定”或者另外的限制，如有另外約定或者限制，則應依約定或限制辦理。二是優(yōu)先受讓的前提是同等條件。同等條件，主要是指受讓的價格條件，當然也包括其他條件。這一規(guī)定的目的在于維護合伙企業(yè)現(xiàn)有合伙人的利益，維護合伙企業(yè)在現(xiàn)有基礎上的穩(wěn)定。

　　合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額的，經修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權利，履行義務。合伙人以外的人成為合伙人須修改合伙協(xié)議，未修改合伙協(xié)議的，不應算作是法律所稱的“合伙企業(yè)的合伙人”。

　　此外，由于合伙人財產份額出質可能導致該財產份額依法發(fā)生權利轉移，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。合伙人財產份額的出質，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產份額作為質押物來擔保債權人債權實現(xiàn)的行為。對合伙人財產份額出質的規(guī)定，包括以下兩方面的內容：一是合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財產份額作為質物，與他人簽訂質押合同，但必須經其他合伙人一致同意，否則，合伙人的出質行為無效，即不產生法律上的效力，不受法律的保護。二是合伙人非法出質給善意第三人造成損失的，依法承擔賠償責任。合伙人擅自以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質，違背了合伙企業(yè)存續(xù)的基礎，具有主觀上的過錯。合伙人非法出質給善意第三人造成損失的，應當依法賠償因其過錯行為給善意第三人所造成的損失。

　　【合伙事務執(zhí)行】

　　1.合伙事務執(zhí)行的形式

　　根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，可以有兩種形式：

　　（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務。這是合伙事務執(zhí)行的基本形式，也是在合伙企業(yè)中經常使用的一種形式，尤其是在合伙人較少的情況下更為適宜。在采取這種形式的合伙企業(yè)中，按照合伙協(xié)議的約定，各個合伙人都直接參與經營，處理合伙企業(yè)的事務，對外代表合伙企業(yè)。

　?。?）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務。該形式是在各合伙人共同執(zhí)行合伙事務的基礎上引申而來的。在合伙企業(yè)中，有權執(zhí)行合伙事務的合伙人并不都愿意行使這種權利，而愿意委托其中的一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務，從而就從共同執(zhí)行合伙事務的基本形式中，引申出了共同委托一部分人去執(zhí)行合伙事務的形式。按照合伙協(xié)議的約定或者經全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。

　　關于合伙企業(yè)事務委托給一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行時，其他未接受委托的合伙人是否還可以再執(zhí)行合伙企業(yè)事務的問題，《合伙企業(yè)法》對此作了明確規(guī)定，即委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務。這一規(guī)定主要是考慮到按照合伙協(xié)議的約定或者經全體合伙人決定，將合伙事務委托給部分合伙人執(zhí)行，沒有必要再由其他合伙人執(zhí)行，否則容易引起沖突與矛盾。當然，對合伙協(xié)議或者全體合伙人作出的決定以外的某些事項，如果沒有委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行時，可以由全體合伙人共同執(zhí)行或者由全體合伙人決定委托給某一個特定的合伙人辦理。

　　合伙人可以將合伙事務委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行，但并非所有的合伙事務都可以委托給部分合伙人決定。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產；（4）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。

　　2.合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務

　?。?）合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利主要包括以下內容：

　　①合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。合伙企業(yè)的特點之一就是合伙經營，各合伙人無力其出資多少，都有權平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務的權利。

　?、趫?zhí)行合伙事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)。合伙人在代表合伙企業(yè)執(zhí)行事務時，不是以個人的名義進行一定的民事行為，而是以合伙企業(yè)事務執(zhí)行人的身份組織實施企業(yè)的生產經營活動。合伙企業(yè)事務執(zhí)行人與代理人不同，代理人以被代理人的名義行事，代理權源于被代理人的授權；而合伙企業(yè)事務執(zhí)行人雖以企業(yè)名義活動，但其權利來自于法律的直接規(guī)定。合伙企業(yè)事務執(zhí)行人與法人的法定代表人也不同，法定代表人是法律規(guī)定的并經過一定登記手續(xù)而產生的法人單位的代表，他不一定是該法人單位的出資者；而合伙企業(yè)事務執(zhí)行人則是因其出資行為取得合伙人身份，并可以對外代表合伙企業(yè)?？紤]到法人和其他組織可以參與合伙，《合伙企業(yè)法》同時規(guī)定，作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，由其委托的代表執(zhí)行。

　?、鄄粓?zhí)行合伙事務的合伙人的監(jiān)督權利。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。這一規(guī)定有利于維護全體合伙人的共同利益，同時也可以促進合伙事務執(zhí)行人更加認真謹慎地處理合伙企業(yè)事務。合伙事務是合伙企業(yè)的公共事務，事務的執(zhí)行情況涉及到每個合伙人的個人利益，每個合伙人都有權去關心合伙企業(yè)的利益。因此，不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。

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